ثبوت الخیار فی الشرط الفاسد:

قد تعرّفت علی وجود الخیار للمشروط له إذا تخلّف المشروط علیه عن القیام به أو عدم وجوده فی المبیع. و إنّما الکلام فی ثبوته فی الشرط الفاسد عند التخلّف و محلّ الکلام فیما إذا کان هناک تخلّف کما إذا شرطا النتیجة و کان فاسدا کملکیة الخنزیر و الخمر، أو شرط الفعل کجعل العنب خمرا و هو بعد لم یقم به. لا ما إذا لم یصدق التخلّف کما إذا جعل العنب خمرا. قولان: ذهب الشیخ الأعظم إلی عدم الخیار قائلا: بأنّ مدرک الخیار الاجماع و قاعدة لا ضرر.
أمّا الاجماع فالقدر المتیقّن منه هو التخلّف عن الشرط الصحیح و أمّا قاعدة لا ضرر فإنّ الشارط امّا عالم بفساد الشرط أو جاهل مقصّر، فالعالم مقدم علی الضرر، و القدر المتیقّن من القاعدة نفی الضرر غیر الآتی عن تقصیر المتضرّر.